前言

俗話說“打官司就是打證據”,可見證據在訴訟案件中的重要地位和作用。為了更加符合民事審判實踐的需要,最高人民法院近期就《關于民事訴訟證據的若干規定》進行了相應修改,修改后的證據規定將于2020年5月1日起正式施行。下面,我們就新證據規定中在處理旅游糾紛時需要重點關注的內容進行梳理和分析。


【重點一】一旦自認不允許輕易反悔


新規原文:

第三條 在訴訟過程中,一方當事人陳述的于己不利的事實,或者對于己不利的事實明確表示承認的,另一方當事人無需舉證證明。

在證據交換、詢問、調查過程中,或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中,當事人明確承認于己不利的事實的,適用前款規定。

第四條 一方當事人對于另一方當事人主張的于己不利的事實既不承認也不否認,經審判人員說明并詢問后,其仍然不明確表示肯定或者否定的,視為對該事實的承認。

第九條 有下列情形之一,當事人在法庭辯論終結前撤銷自認的,人民法院應當準許:

(一)經對方當事人同意的;

(二)自認是在受脅迫或者重大誤解情況下作出的。


分析解讀:

自認,是指當事人對不利于自己事實的承認。如果把打官司比作打仗,那一旦自認(即免除了對方的舉證義務),如同上了戰場直接繳械投降,對方不費吹灰之力就能贏得勝利。因此,在訴訟過程中,包括法庭審理中的陳述以及向法院提交的書面材料等行為涉及自認時,都應當慎之又慎。

有人肯定在想,既然自認風險這么高,那干脆避而不談甚至答非所問,法官就沒轍了吧。不過,在關鍵問題上跟法官“打太極”,新證據規定里還有“默認”這一招可以治。默示自認,表現為一方當事人對另一方當事人陳述的對其不利的事實進行沉默的消極應對,司法實踐中通常將此類情形視為當事人自認的一種表現形式。當法官釋明之后,如果當事人還是既不承認也不否認的,可以視為自認。


當然,當事人自認之后也不是完全不能反悔,但必須在法庭辯論終結前提出撤銷自認,且必須符合新證據規定的要求,包括經對方當事人同意或自認是在受脅迫或者重大誤解情況下作出的。其中,受脅迫或重大誤解作出的自認都是違背當事人真實意思表示的行為,如果想得到法院準許撤銷自認,當事人還需要舉證證明前述行為確實存在。此外,如果法院認為當事人自認的事實與已經查明的事實不符,也將不予確認。


相關案例:

夏某接受青島某旅行社委托代買機票,收取票款后未購得機票引起糾紛。夏某在一審第一次庭審中提交退款協議并對退款協議的內容無異議,后在庭審中對退款協議部分內容有異議,在二審庭審中又認為其應當退還89380元,但夏某均未能舉證證明,亦未提交充分證據推翻其自認的退款協議中約定的退款數額。最后,法院認為依據夏某自認的退款協議判決其退還旅行社購票款161640元并無不當?!景柑枺海?016)魯02民終300號】


律師提醒:

無論是旅行社還是旅游從業人員,在法院訴訟過程中,涉及事實方面的陳述或舉證,特別是對于己方不利的內容,應當格外注意、反復斟酌,因為一旦當庭陳述完畢或證據提交之后,就覆水難收了。如有必要,建議請專業律師把關,做到有的放矢。


【重點二】明確微信等電子數據的證據地位


新規原文:

第十四條 電子數據包括下列信息、電子文件:

(一)網頁、博客、微博客等網絡平臺發布的信息;

(二)手機短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等網絡應用服務的通信信息;

(三)用戶注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息;

(四)文檔、圖片、音頻、視頻、數字證書、計算機程序等電子文件;

(五)其他以數字化形式存儲、處理、傳輸的能夠證明案件事實的信息。


分析解讀:

在2012年《民事訴訟法》修正時,正式確立了“電子數據”作為一種獨立的證據形式,而2015年《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》對“電子數據”的范圍做了原則性的規定,新證據規定則將“電子數據”進行類型化歸納,進一步明確其范圍。


(一)網絡平臺發布的信息,包括網頁、博客、微博客等網絡平臺上發布的信息,還包括在抖音短視頻、朋友圈、貼吧、論壇、網盤等發布的信息。

(二)網絡應用服務的通信信息,包括手機短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等的通信信息,其中即時通信數據是審判實踐中最為常見的電子數據類型,包括國內常見的微信、QQ、阿里旺旺,國外常見的WhatsApp等都屬于即時通信工具。

(三)記錄類信息,包括用戶注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等。記錄類信息通常存儲于網絡運營商、電信服務商,具有較強的穩定性,能夠借此認定虛擬用戶的真實身份信息。

(四)電子文件,包括各類電子文檔、電子圖片、音視頻、數字證書、計算機程序等。


相關案例:

蘇某與深圳某旅行社通過微信交流、磋商,就合同細節達成一致意見后通過網絡簽署了兩份《單項委托協議》,該兩份協議系雙方當事人的真實意思表示,依法成立并發生法律效力。蘇某對合同形式及合同效力存在異議,主張電子版文件與書面文件不能相互代替,法院認為依據《合同法》第十一條規定:“書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。”本案中,雙方在微信中通過網絡簽署的兩份《單項委托協議》屬于書面形式的文件,蘇某的主張不能成立?!景柑枺海?019)粵0309民初1182號】


律師提醒:

司法實踐中,當事人經常提交如QQ、微信等聊天記錄證明交易過程,雖然它們屬于電子數據可以作為證據使用,但其能否作為認定案件事實的證據,還需要進一步質證。如果當事人不能證明相應QQ、微信的賬號在交易中歸屬相應當事人所有并使用,則無法確認聊天記錄與案件事實存在關聯,也就可能導致法院無法采信。所以,當事人應提交能夠證明聊天記錄中參與人身份的相關證據,比如微信賬號關聯的手機號碼是實名制的、交易合同中有記載聯系人的微信賬號等。


【重點三】域外證據不再一律要求公證認證

新規原文:

第十六條 當事人提供的公文書證系在中華人民共和國領域外形成的,該證據應當經所在國公證機關證明,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。

中華人民共和國領域外形成的涉及身份關系的證據,應當經所在國公證機關證明并經中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。

當事人向人民法院提供的證據是在香港、澳門、臺灣地區形成的,應當履行相關的證明手續。


分析解讀:

原證據規定要求,如果當事人提供的證據系在中國領域外形成的,那該證據既要經所在國公證機關予以證明,還要經中國駐該國使領館予以認證。為了減少當事人的訴訟成本以及減輕我國駐外使領館的工作負擔,新證據規定對在域外形成的證據不再一律要求必須公證、認證,而是僅針對特定證據。


公文書證是指由國家職能部門和單位在法定的權限范圍內依職權制作的文書,如身份證、戶口簿、護照以及各種命令、決議、決定、通知、指示、信函等。私文書證是指公文書證以外的書證,不僅包括公民個人所制作的文書,也包括國家職能部門和單位在行使法定職權范圍以外所制作的文書。


由于身份關系的事實涉及社會基本倫理價值和秩序,且有關事實的查明并不依賴于當事人的舉證,所以對涉及身份關系的證據有更為嚴格的要求。比如境外地接社從中國境外郵寄的委托中國律師為其訴訟代理人的“授權委托書”,即是證明代理人獲得授權以及代理權限的證據,此種授權文件要取得法院的認可,必須符合《民事訴訟法》第二百六十四條之規定“在中華人民共和國領域內沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從中華人民共和國領域外寄交或者托交的授權委托書,應當經所在國公證機關證明,并經中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后,才具有效力?!?/span>


相關案例:

根據《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉的解釋》第五百二十三條第二款規定,“外國企業或者組織參加訴訟,向人民法院提交的身份證明文件,應當經所在國公證機關公證,并經中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。代表外國企業或者組織參加訴訟的人,應當向人民法院提交其有權作為代表人參加訴訟的證明,該證明應當經所在國公證機關公證,并經中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。”根據上述規定,本案俄羅斯某旅行社系外國企業,但所提交的身份證明文件及委托代理人手續缺少認證手續,無法證明其主體身份及委托手續的合法性?!景柑枺海?018)新01民終2327號】


律師提醒:

雖然對于域外形成的不涉及身份關系的私文書證,新證據規定沒有作公證、認證手續上的要求,因為普通民商事法律關系的證據,原則上僅涉及當事人之間權利義務的確定,其真實性通過質證檢驗即可。但是,由于新證據規定尚未正式施行,實踐中具體如何適用本條規定尚需進一步確認,因此針對私文書證(比如境外酒店提供的退訂損失證明)作為證據提交時,建議可先與法官溝通是否需要履行境外公證手續,如有必要,再去辦理。


【重點四】負舉證責任的一方可申請要求對方提交書證

新規原文:

第四十五條 當事人根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百一十二條的規定申請人民法院責令對方當事人提交書證的,申請書應當載明所申請提交的書證名稱或者內容、需要以該書證證明的事實及事實的重要性、對方當事人控制該書證的根據以及應當提交該書證的理由。

對方當事人否認控制書證的,人民法院應當根據法律規定、習慣等因素,結合案件的事實、證據,對于書證是否在對方當事人控制之下的事實作出綜合判斷。

第四十八條 控制書證的當事人無正當理由拒不提交書證的,人民法院可以認定對方當事人所主張的書證內容為真實。


分析解讀:

我國法律規定,當事人對于其主張的于己有利的事實,有義務進行舉證證明,未提出相應證據證明的將承擔相應的不利后果,通俗地講就是“誰主張、誰舉證”。但在特定情形下,一些能夠直接證明案件事實的證據可能由對方當事人所控制,為了更好地查明事實、實現當事人訴訟權利的平等保護,最高人民法院創設了“書證提出命令”制度,而本次施行的新證據規定又對該制度進行了完善。


相關案例:

南陽某公司在第一次開庭過程中辯稱公司對李某的借款不知情,也未得到公司的委托,公司更沒有使用該借款的意見,《最高人民法院關于適用﹤民事訴訟法﹥的解釋》第一百一十二條第一款的規定,“書證在對方當事人控制之下,承擔舉證證明責任的當事人在舉證期限屆滿前書面申請人民法院責令對方當事人提交。申請理由成立的,人民法院應當責令對方當事人提交,因提交書證產生的費用,由申請人負擔。對方當事人無正當理由拒不提交的,人民法院可以認定申請人所主張在書證內容為真實。”在再次開庭的過程中,南陽某公司提供了2012年前該公司相關帳薄,而李某借王某的債務發生于2014年,南陽某公司不向法庭提供借款發生日及以后的相應帳薄,視為沒有按照要求提供證明借款是否用于公司的證據,故法院依法認定王某主張在事實成立,即認定李某所借款項用于南陽某公司生產經營?!景柑枺海?015)鎮民初字第1926號】


律師提醒

在旅游業務實操過程中,存在組團社或地接社把蓋好自己公章的委托服務合同寄給對方,但對方一直未簽章返回的情形。當雙方發生糾紛時,如果控制合同的一方拒絕承認合同原件在其手上,意圖逃避合同約定的違約責任,那另一方可根據“書證提出命令”制度向法院申請責令對方提交。如對方無正當理由拒不提交的,法院可認定申請方主張的合同內容為真,當然,前提是申請方提出的申請必須符合新證據規定的相關要求。


【重點五】證人無正當理由必須出庭作證并宣讀保證書

新規原文:

第六十八條   人民法院應當要求證人出庭作證,接受審判人員和當事人的詢問。證人在審理前的準備階段或者人民法院調查、詢問等雙方當事人在場時陳述證言的,視為出庭作證。

雙方當事人同意證人以其他方式作證并經人民法院準許的,證人可以不出庭作證。

無正當理由未出庭的證人以書面等方式提供的證言,不得作為認定案件事實的根據。

第七十一條 人民法院應當要求證人在作證之前簽署保證書,并在法庭上宣讀保證書的內容。但無民事行為能力人和限制民事行為能力人作為證人的除外。

證人確有正當理由不能宣讀保證書的,由書記員代為宣讀并進行說明。

證人拒絕簽署或者宣讀保證書的,不得作證,并自行承擔相關費用。

第七十六條 證人確有困難不能出庭作證,申請以書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證的,應當向人民法院提交申請書。申請書中應當載明不能出庭的具體原因。

符合民事訴訟法第七十三條規定情形的,人民法院應當準許。


分析解讀:

根據我國法律規定,在司法審判中,證人出庭作證是原則,不出庭作證是例外。只有在因健康原因、路途遙遠、交通不便、自然災害等不可抗力情形出現時,或者其他正當理由,諸如國家機構中一些特殊崗位確實無法離開的,經法院許可或雙方當事人同意并經法院許可的情形下,證人可以不出庭作證。證人無法出庭作證的替代方式包括提交書面證言、通過視聽傳輸技術或視聽資料等方式作證。


新證據規定要求,證人在作證之前不僅要簽署保證書,還要宣讀保證書,即證人宣誓制度。證人在法庭上,在法官和所有當事人及訴訟參與人的面前宣讀保證書,其作證行為將受到在場所有人的監督,此種宣誓方式可以加深證人對如實作證的義務以及如作偽證將承擔的法律后果的認識。


相關案例:

本案中,金某主張某酒店工作人員在事發時用洗衣液擦洗地面,致使地面濕滑,并提供了工傷決定書、工傷事故報告、婁某的證人證言以證明其主張。法院認為,工傷事故報告、工傷決定書中雖有金某“因地面濕滑摔倒而受傷”的表述,但上述材料中均未寫明得出“地面濕滑”這一結論的調查程序和認定依據,故不能簡單據此認定事實。婁某原審中并未出庭作證,故其證人證言亦不能單獨作為認定案件事實的依據。因金某未能提供其他直接證據證實其主張,法院認為金某未能完成其舉證責任,對其認為某酒店大廳地面濕滑的主張,不予采信?!景柑枺海?016)京02民終217號】


律師提醒

在一些旅游糾紛中,旅行社明明履行了安全提示義務,但有的游客唆使其他游客欲證明旅行社沒有盡到,從而加重旅行社責任意圖獲得較高賠償。比如導游提醒了游客坐大巴要系好安全帶,游客未聽勸導致受傷,涉事游客通常會讓其他游客出具書面聲明,有的游客往往礙于情面簽了字,但很少有愿意配合出庭的。此類聲明實際上屬于證人證言,旅行社在質證時需要把握一個原則,即該證人如果無正當理由未出庭,那其以書面等方式提供的證言,就不得作為認定案件事實的依據。


對于旅行社一方需要證人作證但證人又因客觀原因無法出庭作證的情況,比如境外導游欲證明侵權事件發生的經過,但其所在國家或地區因新冠肺炎疫情采取了“封國”或“封城”措施以致無法回國到庭。這時旅行社可以依據新證據規定向法院申請采取其他方式進行作證,比如通過遠程網絡傳播技術召開視頻會議,實現法官、當事人、律師及其他訴訟參與人能夠與證人進行詢問和交流。

(完)



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處理好旅游糾紛,你需要知道新證據規定的這幾點

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